PLONGEE PROFONDE : La Commission des opérations de bourse des États-Unis adopte des règles d'information sur le climat et personne ne s'en réjouit

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À la suite d’un vote à 3 voix contre 2, la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis a publié le 6 mars 2024 la version finale du document intitulé “The Enhancement and Standardization of Climate-Related Disclosures for Investors” (Amélioration et normalisation des informations relatives au climat à l’intention des investisseurs). Ces règles normalisent les informations relatives au climat communiquées par les entreprises publiques et dans le cadre d’appels publics à l’épargne.

“Ces règles finales s’appuient sur les exigences antérieures en imposant aux entreprises publiques et aux offres publiques de publier des informations importantes sur les risques climatiques. Elles fourniront aux investisseurs des informations cohérentes, comparables et utiles à la prise de décision, et aux émetteurs des exigences claires en matière d’information”, a déclaré Gary Gensler, président de la SEC, dans un communiqué.

La SEC a déclaré que les règles finales répondent à la demande des investisseurs qui souhaitent disposer d’informations cohérentes, comparables et fiables sur les effets financiers des risques liés au climat sur les activités d’un déclarant et sur la manière dont il gère ces risques.

“Nos lois fédérales sur les valeurs mobilières établissent un marché de base. Les investisseurs peuvent décider des risques qu’ils souhaitent prendre, à condition que les entreprises qui collectent des fonds auprès du public fassent ce que le président Franklin Roosevelt a appelé une “divulgation complète et véridique””, a déclaré M. Gensler.

Jusqu’à présent, il semble que personne ne soit entièrement satisfait des règles. Les démocrates, y compris ceux qui siègent à la SEC et au Congrès, ont exprimé leur inquiétude quant à l’édulcoration de la règle finale et au fait qu’elle ne va pas assez loin pour tenir les entreprises responsables des risques liés au climat de leurs processus et de leurs produits, tandis que les républicains et les chefs d’entreprise estiment qu’il s’agit d’un excès de pouvoir de la part du gouvernement et que les États, les entreprises privées, les groupes commerciaux et les groupes de défense de l’environnement intentent des actions en justice pour y mettre fin. Le 15 mars 2024, un groupe de juges de la Cour d’appel du cinquième circuit a rendu une ordonnance qui suspend la règle afin de permettre aux litiges de se dérouler.

Les groupes de défense de l’environnement semblent vouloir le beurre et l’argent du beurre. Contrairement aux groupes industriels et aux États, le Sierra Club et la Fondation Sierra Club, représentés par Earthjustice, ne contestent pas le pouvoir de la SEC d’appliquer la règle finale, mais ils envisagent de contester la suppression de dispositions clés relatives aux émissions de type 3.

Avant d’adopter les règles définitives, la Commission a examiné plus de 24 000 lettres de commentaires, dont plus de 4 500 lettres uniques, soumises en réponse aux règles proposées en mars 2022.

Ce que les entreprises doivent divulguer

Les 886 pages de la réglementation finale imposent aux moyennes et grandes entreprises d’informer les investisseurs potentiels des émissions de gaz à effet de serre directement causées par l’entreprise si ces informations sont susceptibles d’influencer la décision d’investir dans cette entreprise. Les entreprises cotées en bourse doivent également divulguer les risques importants que le changement climatique peut poser à leur activité. La règle finale exige des déclarants qu’ils fournissent des informations :

• Risques liés au climat qui ont eu ou sont raisonnablement susceptibles d’avoir un impact significatif sur la stratégie commerciale, les résultats d’exploitation ou la situation financière du déclarant.
• les incidences matérielles réelles et potentielles de tout risque climatique identifié sur la stratégie, le modèle d’entreprise et les perspectives du déclarant. Si, dans le cadre de sa stratégie, un déclarant a entrepris des activités visant à atténuer un risque climatique important ou à s’y adapter, une description quantitative et qualitative des dépenses importantes engagées et des incidences importantes sur les estimations et hypothèses financières qui résultent directement de ces activités d’atténuation ou d’adaptation.
• Informations spécifiées concernant les activités éventuelles d’un déclarant visant à atténuer un risque climatique important ou à s’y adapter, y compris l’utilisation, le cas échéant, de plans de transition, d’analyses de scénarios ou de prix internes du carbone. Toute surveillance par le conseil d’administration des risques liés au climat et tout rôle de la direction dans l’évaluation et la gestion des risques importants liés au climat du déclarant.
• Tout processus mis en place par le déclarant pour identifier, évaluer et gérer les risques importants liés au climat et, si le déclarant gère ces risques, si et comment ces processus sont intégrés dans le système ou les processus globaux de gestion des risques du déclarant.
• Informations sur les cibles ou objectifs liés au climat d’un déclarant, le cas échéant, qui ont eu un impact significatif ou qui sont raisonnablement susceptibles d’avoir un impact significatif sur les activités, les résultats d’exploitation ou la situation financière du déclarant. Les informations à fournir porteraient sur les dépenses importantes et les incidences significatives sur les estimations et les hypothèses financières résultant directement de l’objectif ou du but ou des mesures prises pour progresser vers la réalisation de cet objectif ou de ce but.
• Informations sur les émissions matérielles de type Scope 1 et/ou Scope 2 pour les grands déclarants accélérés (LAF) et les déclarants accélérés (AF) qui ne sont pas autrement exemptés.
• Un rapport d’assurance au niveau de l’assurance limitée, qui, pour un LAF, après une période de transition supplémentaire, sera au niveau de l’assurance raisonnable pour ceux qui sont tenus de divulguer les émissions du champ d’application 1 et/ou du champ d’application 2.
• Les coûts capitalisés, les dépenses passées en charges, les charges et les pertes encourues à la suite de phénomènes météorologiques violents et d’autres conditions naturelles, telles que les ouragans, les tornades, les inondations, les sécheresses, les incendies de forêt, les températures extrêmes et l’élévation du niveau de la mer, sous réserve des seuils d’information applicables de 1 % et de minimis, sont indiqués dans une note au rapport financier de la Commission.
• déclarations.
  Les coûts capitalisés, les dépenses passées en charges et les pertes liées aux compensations carbone et aux crédits ou certificats d’énergie renouvelable (REC), s’ils sont utilisés en tant qu’élément important des plans d’un déclarant pour atteindre les cibles ou objectifs liés au climat qu’il a déclarés, sont indiqués dans une note aux états financiers.
• Si les estimations et les hypothèses qu’un déclarant utilise pour produire les états financiers ont été sensiblement affectées par des risques et des incertitudes liés à des phénomènes météorologiques violents et à d’autres conditions naturelles, ou par des objectifs ou des plans de transition liés au climat, une description qualitative de la manière dont l’élaboration de ces estimations et hypothèses a été affectée doit être fournie dans une note aux états financiers.

Les émissions controversées du champ d’application 3 sont absentes de la règle finale

La règle finale ne contient pas les exigences particulièrement controversées de la règle proposée concernant les émissions du champ d’application 3, qui exigeaient des entreprises publiques qu’elles divulguent les émissions tout au long de leur chaîne de valeur, y compris les actifs de la chaîne d’approvisionnement qui ne sont pas détenus par l’entité déclarante, et même les émissions créées par l’utilisation et l’élimination de ses produits.

Dans une déclaration, le Sierra Club affirme que 97 % des commentaires des investisseurs soutenaient la divulgation obligatoire des émissions de type 3 dans le projet de règlement et se plaint que la SEC ait “capitulé devant la pression de l’industrie et les menaces juridiques sans fondement” en éliminant ces exigences du règlement final. Selon les groupes de défense de l’environnement, les émissions de type 3 représentent la plus grande part des émissions de gaz à effet de serre de la plupart des entreprises.

Le 13 mars 2024, le Sierra Club et la Sierra Club Foundation ont intenté une action en justice contre la SEC devant la Cour d’appel des États-Unis pour le circuit D.C., alléguant qu’en autorisant les entreprises à déclarer leurs émissions de gaz à effet de serre de manière “sélective”, la SEC ne remplit pas son mandat de protection des investisseurs.

“Si la règle finale de la SEC en matière de divulgation sur le climat fournira aux investisseurs des informations indispensables, la décision arbitraire de la Commission de supprimer les exigences strictes en matière de divulgation des émissions et d’autres éléments clés de la règle proposée n’est pas à la hauteur de ce que la loi exige”, a déclaré Ben Jealous, directeur exécutif du Sierra Club.

Il a ajouté que grâce à cette action en justice, le Sierra Club et la Sierra Club Foundation espèrent s’assurer que les investisseurs “disposent des informations dont ils ont besoin pour évaluer les risques liés au climat des entreprises, prendre des décisions d’investissement intelligentes et protéger leurs actifs pour les décennies à venir”.

“La SEC a tout à fait le droit et l’obligation d’exiger des informations plus fiables pour les investisseurs”, a déclaré l’avocate principale Hana Vizcarra d’Earthjustice, qui a intenté l’action en justice au nom des organisations. Elle a toutefois ajouté que la SEC “tolère des informations trompeuses et incomplètes qui exposent les investisseurs à des risques en abandonnant les exigences en matière de divulgation des émissions du champ d’application 3”.

Dans une déclaration publiée le 6 mars 2024, l’American Chemistry Council, tout en reconnaissant qu’il faudra un certain temps pour digérer les 886 pages du paquet de règles finales, a déclaré qu’il était heureux que la SEC ait supprimé l’exigence proposée que les entreprises quantifient et déclarent les émissions de type 3. Déclarant que ses membres fournissent des produits chimiques essentiels utilisés dans les chaînes de valeur de presque tous les secteurs de l’économie, l’ACC a ajouté que l’exigence du champ d’application 3 “posait des défis uniques pour le secteur chimique tout en apportant peu de valeur aux investisseurs”.

“Les membres de l’ACC suivent déjà les émissions des champs 1 et 2 par le biais de Responsible Care®️, la principale initiative de notre industrie en matière de sécurité et de durabilité”, a déclaré l’ACC. “Nos membres sont engagés dans une série d’efforts à travers le marché pour suivre et rapporter les risques climatiques matériels directement aux parties prenantes de la chaîne de valeur ou par l’intermédiaire de tiers”.

Toute exigence nouvelle ou élargie en matière de reporting doit fournir des informations pertinentes, fiables, significatives pour les investisseurs et accessibles aux entreprises déclarantes, a déclaré l’ACC, qui a ajouté qu’elle soutenait “une voie raisonnable vers une économie à plus faibles émissions”. Nous avons participé activement à l’élaboration de cette réglementation et nous sommes impatients de nous engager sur des propositions ayant un impact significatif sur les entreprises et les efforts de développement durable.

Entreprises, industrie, les États interviennent et intentent des actions en justice

“Depuis deux ans maintenant, la Chambre de commerce des États-Unis a soulevé des préoccupations importantes concernant la portée, l’ampleur et la légalité des efforts de la SEC en matière de divulgation d’informations sur le climat”, a déclaré Tom Quaadman, vice-président exécutif du Centre pour la compétitivité des marchés de capitaux de la Chambre de commerce des États-Unis.

“Bien qu’il semble que certaines des dispositions les plus onéreuses de la proposition initiale aient été supprimées, il s’agit toujours d’une règle nouvelle et compliquée qui aura probablement un impact significatif sur les entreprises et leurs investisseurs”, a déclaré M. Quaadman.

La Chambre examine attentivement les détails des règles et leurs fondements juridiques afin d’en comprendre tout l’impact. M. Quaadman a ajouté que la Chambre “continuera à utiliser tous les outils à sa disposition, y compris la voie judiciaire, si nécessaire, pour empêcher le gouvernement d’aller trop loin et préserver un système de marché des capitaux compétitif”.

À cette fin, le 14 mars 2024, la Chambre a intenté une action en justice auprès de la Cour d’appel du cinquième district des États-Unis avec les codemandeurs, la Texas Association of Business et la Longview Chamber of Commerce, contre la SEC, affirmant que la règle finale de divulgation sur le climat “érode sérieusement la norme de matérialité de l’investisseur raisonnable et microgère la façon dont les entreprises prennent des décisions clés sur la matérialité”.

Bloomberg Law News a rapporté le 6 mars 2024 que 10 États – Alabama, Alaska, Géorgie, Indiana, New Hampshire, Oklahoma, Caroline du Sud, Virginie, Virginie-Occidentale et Wyoming – ont déposé une requête en révision auprès de la 11e cour d’appel du circuit des États-Unis pour bloquer les nouvelles règles. La Louisiane, le Mississippi et le Texas ont intenté une action devant la 5e cour d’appel du circuit américain.

Liz Murrill, procureur général de la Louisiane, a qualifié ces règles d’illégales, ajoutant : “Non seulement ces obligations d’information ne relèvent pas de l’autorité de la SEC et violent le premier amendement, mais elles augmentent également les coûts des entreprises, qui seront ensuite répercutés sur les consommateurs”.

Un groupe d’associations professionnelles de la communauté de la gestion financière et de l’investissement a intenté une action en justice le 8 mars 2024. D’autres associations professionnelles évaluent leurs options, tandis que des entreprises individuelles ont commencé à intenter des actions en justice.

La SEC affirme que les nouvelles règles précisent ce que les entreprises doivent divulguer et qu’elles produiront des informations plus utiles que celles que les investisseurs voient aujourd’hui. Ils exigeront également que les informations sur les risques climatiques soient incluses dans les documents déposés par les entreprises auprès de la SEC, tels que les rapports annuels et les déclarations d’enregistrement, plutôt que sur les sites web des entreprises, ce qui, espère la SEC, contribuera à les rendre plus fiables.

Le communiqué d’adoption est publié sur SEC.gov. Les règles définitives entreront en vigueur 60 jours après la publication du communiqué d’adoption dans le Federal Register, et les dates de mise en conformité avec les règles seront introduites progressivement pour tous les déclarants, la date de mise en conformité dépendant du statut de déclarant du déclarant.